104年11月27日彰化地院判決頂新一審無罪，引起社會大眾的關注。當時檢察官除了和法院間以新聞稿來回筆戰，也抨擊彰化地院合議庭採信辯方鑑定人的意見，而辯方所提的鑑定人是頂新的油品精煉設備廠商，應不適合擔任鑑定人才對。但，在法律上真是如此嗎？

《刑事訴訟法》對於證人、鑑定人都有相關的明文規定，證人除了有身分上的關係，可以拒絕作證外，原則上有作證義務，而且證人也有可能是這案件的關鍵證據，所以證人經合法傳喚不到，可以拘提。

而鑑定人則是具有專業知識的專家，因為具有可代替性，所以若經合法傳喚不到，也不得拘提。若鑑定人有符合迴避事由，當事人可以聲請拒卻鑑定人，但如果鑑定人已在該案做過鑑定，則不得拒卻。

證人和鑑定人在法庭上證言、提供鑑定意見前，原則上都必須先具結，這樣的證詞、鑑定意見才具有證據能力。

以下將分別詳細介紹證人與鑑定人在法律上的規範與義務，希望有助於讀者釐清相關觀念。

一、證人（《刑事訴訟法》第175條到第196條之1）

1.意義：

證人是指當事人以外的人，在現場親自所見所聞事實的經過（例如：直接事實、間接事實、輔助事實），在檢察官偵查或法院審理時到場接受訊問，陳述其在現場所見聞的事實，因此不得回答假設性的問題。

2.資格：

依據證人的意義，只要是有在現場有所見聞的人，原則上都具有證人身分，即使是心神喪失或是未成年兒童，都具有證人資格，差別只在於證明力的多寡問題。

3.拒絕證言：

證人依法雖有到場作證義務，但在某些情況中，證人仍有拒絕作證的權利。

（1）若證人和被告/自訴人之間，具有配偶、親屬、定有婚約、法定代理人等關係，就可以拒絕證言。但，假設小美、小明、小華皆為被告，而小美的媽媽只需要對小明、小華的部分作證的話，小美的媽媽則不得拒絕作證。

（2）若證人說出的事實有可能會讓自己或是有配偶、親屬等關係的人被處罰的話，也可以拒絕證言。（《刑事訴訟法》第181條）

（3）證人（曾）是醫師、藥師、助產士、宗教師、律師、辯護人、公證人、會計師或其業務上佐理人，對於因業務而得知有關他人秘密的事項，若沒有經過本人同意的話，可以拒絕證言。（《刑事訴訟法》第182條）

4.證人不可無故不到場作證：

按《刑事訴訟法》第176條之1規定，除法律另有規定外，不管是誰，對於他人的案件，都有作證義務。若證人經合法傳喚，無正當理由而不到場，得科以新臺幣三萬元以下之罰鍰，並可以拘提，再傳不到者，亦同。（《刑事訴訟法》第178條）

5.不是所有證人都需具結：

在正式作證前，通常證人需朗讀結文，代表自己陳述的內容和所知的事實相符，否則願受偽證之處罰。依法應具結而未具結的話，其證言或鑑定意見，不得作為證據。

具結是為了確保證詞的真實性，但，不是所有證人都必須具結。未滿16歲、或因精神障礙，無法理解具結意義及效果者，依《刑事訴訟法》第186條規定，不得令其具結。

 
二、鑑定人（《刑事訴訟法》第197條到第211條）

1.意義：

鑑定人是指在某方面具有專業知識，能夠輔助法官判斷特定專業證據問題的人，且可以回答假設性的問題，如頂新越南油案的設備商，就是因為對於精煉設備具有專業知識，因而出庭回答相關問題，如精煉是否為製油業正常程序等。

若是依持別的專門知識而得知以往事實的人，就具有證人與鑑定人的雙重角色。

2.資格：

鑑定人是可以由雙方當事人推選的，至於法官要如何採用哪方的鑑定人，則是法官的自由心證。

3.迴避：

《刑事訴訟法》第三章「法院職員之迴避」明定了在刑事訴訟中，法院職員應自行迴避或當事人可聲請法官迴避、不執行職務的情形，而鑑定人應迴避的情況也和法官迴避的原因大致相同。

依《刑事訴訟法》第200條的規定，若鑑定人具有以上身分，當事人可於事前聲請拒卻，若鑑定人已經就鑑定事項陳述、報告後，則不得聲請拒卻。但，聲請拒卻的原因不能是該鑑定人曾在該案件做過證人或鑑定人。

4.鑑定人可傳喚不到：

鑑定人因為是具有專業知識的人，具有可代替性，因此鑑定人傳喚未到，依據《刑事訴訟法》第199條規定，不得拘提。

5.具結：

《刑事訴訟法》第202條規定，鑑定人應於鑑定前具結，目的是確定鑑定人在法庭上的證詞為公正誠實，其他相關規定和證人的規定相同。

因此，若以頂新越南油案一審為例，即使鑑定人是販售精煉設備的設備商，且與頂新公司之間有商業往來，但這並不符合前述的迴避理由（也就是和當事人具有親屬、配偶、法定代理人關係等），且在提供意見前也有具結，因此其證據能力是沒有問題的。

並且，即使彰化地檢署檢察官認為以該設備商作為鑑定人並不適合，應予迴避的話，也應該在鑑定人對於鑑定事項陳述或報告前提出，而不是等到一審承辦法官採用該鑑定意見後，才批評法官的心證，並以此做為提出上訴的理由才對。