【公法小教室】釋字第775號解釋｜各大法官意見書解析(下)
照片來源：司法院大法官 再製：法操司想傳媒
刑法第48條的違憲性
如果小明被逮捕之後，檢察官與法院都漏未發現小明A罪的前科，而按照B罪的法定刑度予以判刑。等到三審定讞以後，才發現小明其實是累犯。那麼根據現行刑法第48條和刑事訴訟法第477條規定，檢察官可以向法院提出聲請，請求法院依據累犯規定，重新修改、宣告對小明更重的刑罰。
釋字第775號解釋的多數意見認為，既然B罪的部分都已經經過重重審判定讞、確定，那麼只因為之前漏未審酌的A罪前科資料，而不是為了維護極為重要的公共利益，就要推翻B罪原本的確定刑度，將會破壞法安定性與人民對確定判決的信賴保護，違反一事不再理原則。因此認為刑法第48條規定違憲，而刑法第48條違憲失效以後，作為程序規範的刑事訴訟法第477條也一併失效。
由於多數意見對一事不再理的闡述，可知在多數意見下，一事不再理只有在為了「維護極為重要的公共利益」時，才能夠構成例外、推翻確定判決。而提出意見書的大法官，多數都聚焦在闡述「極重要的公共利益」究竟為何？如黃虹霞、羅昌發、湯德宗等大法官就認為，所謂極重要的公共利益，可以參考刑事訴訟法上的再審事由。當然，發現小明有A案前科這種類型並不包括在內。
其中針對刑事訴訟法第477條規定部分，黃昭元大法官認為該條規定也有違反正當法律程序之虞。因為檢察官依該條規定請求法院改對小明課以更重的刑罰時，法律卻沒有賦予小明相應的程序參與機會，導致小明只能被動接受刑罰加重的結果。
接著是不同意見的部分，吳陳鐶大法官認為維護確定判決的正確性，本身就是一個極重要的公共利益。所以既然法院和檢察官因為「不知A案前科」而對小明做出錯誤的判決，那麼變更已經確定的B案判決、對小明課以更重的刑罰，就是為了維護極重要的公共利益，自然不違反一事不再理原則。
科刑資料的調查與辯論
釋字775號解釋另外特別指出一點，那就是現在刑事訴訟法與刑事實務上，幾乎都只側重在「論罪」的部分，而「科刑」部分幾乎付之闕如。也就是說，理論上在刑事程序中，法院除了調查被告有沒有犯罪、犯了什麼罪之外，也必須調查、判斷應該對被告課以多重的刑罰才妥當，但我國現行法幾乎沒有規範，法官在判決中也通常只是草草一句「綜合考量」帶過。因此多數意見也敦促相關機關修法，明定刑事程序應該有完整的「科刑辯論程序」，法官也應該在判決中具體說明「為什麼要科處這樣的刑罰」。
就這部分的多數意見，大法官們大抵都表示同意。黃昭元大法官補充道，在設計科刑辯論程序時，應該特別注意被告的程序權保障。黃虹霞大法官更進一步認為，應該再修法建立「量刑基準制度」，也就是就量刑的標準，建立一套可供法官參考的統一標準，以避免法官判刑歧異的問題。
最後，許志雄與蔡明誠大法官所提出的協同意見書，主要是針對多數意見的內容做更多相關資料與論述的補充。雖然並沒有特別提出與多數意見不同的結論，但對於了解累犯這個概念，以及累犯在世界各國的處置方式，都很有幫助，也值得細讀。
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