2018.7.10更新：前總統馬英九，因三中案，被台北地檢署以證交法特別背信罪、非常規交易、刑法背信罪起訴。

永豐金控涉及三寶超貸等弊案，永豐金控董事長何壽川、永豐餘土地開發部經理張金榜、三寶建設董事長李俊傑妻子廖怡慇3人，涉犯《證券交易法》特別背信等罪，且有串證、滅證之虞，向法院聲請羈押禁見。2017年6月18日，台北地方法院合議庭裁定，何壽川、廖怡慇、張金榜應予羈押，並禁止接見、通信。

目前永豐金案仍在偵查程序，許多案情尚未明朗，《法操》先就檢察官認定涉犯的法條來為各位說明，到底《證券交易法》中的「特別背信」是什麼？

「背信罪」是什麼？只要「不守信用」就都算嗎？

所謂的背信，依照刑法第342條規定，為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，得處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。

法條白紙黑字，看似寫得很清楚明瞭，但在實際狀況中，真得如同法條這麼清楚明瞭嗎？當我們將法條內的構成要件一一拆解後，就會出現以下諸多疑問：在客觀上，什麼是「為他人處理事務」？而主觀上，「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益」又是什麼意思？而就結論來說，是不是只要「不守信用」，就算背信呢？

首先，「處理他人事務」是指某A受到某B的委託、委任來處理某B的事務，例如：公司僱用職員為公司辦事、當事人委任律師為自己處理事務等等。

其次，「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益」的意圖，則是指在做違背任務行為的當下，就有犯本罪的想法或預期。所以，拆解過後就能明白，本罪是要處罰「意圖犯」，所以在主觀要件的認定很嚴格。

最後，最重要的一點，是要「致生損害於本人的財產或其他利益」。

成立上述三點，才會構成背信罪。所以，若只是單純不守信用，彼此之間沒有任何委任、委託是不會構成背信罪的。另外，值得注意的是：如果請某B請某A蓋房子、油漆等，這在民法上，屬於「承攬契約」，某A建造房屋的行為，是A基於承攬契約，在做自己的工作，這種情況，A並非為B工作，所以也是不會構成背信罪的！

「特別背信罪」又是什麼？

而與本案相關的「特別背信罪」，則是證券交易法（下稱證交法）的特別規定。證交法第171條1項3款：「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司資產，致公司遭受損害達新臺幣五百萬元。」

乍看之下，法條幾乎與前述所提的「背信罪」一模一樣，而「特別背信罪」與刑法「背信罪」最大的不同，就是刑度上的差別。若犯證交法的特別背信罪，處3年以上10年以下有期徒刑，若犯罪所得達1億元，可是7年以上的重罪呢！

會有這樣的差異，是因為證交法除了保障企業及個人外，還有另一個很重大要保護的「公眾法益」。證交法將本罪的犯罪行為人特定為「公開發行公司」的董事、監察人或經理人，而這些公司必定有募集設立或設立後公開招募有價證券的情況，若當上述這些人的行為，違背職務或侵占公司資產，勢必將會造成投資社會大眾嚴重的損害，因此才需特別規範，以保障社會大眾的權益。

證交法特別背信的規定，可以說是刑法背信罪的加重構成要件。至於永豐金控，是不是真的構成證交法上特別背信，仍待檢方進一步調查釐清，《法操》也會持續關心此議題，為民眾帶來進一步的分析！