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【秒懂新公司法】大同條款上路將引發國安危機?

文/法操司想傳媒

民國107年8月1日修正公布的公司法部分條文,已經公告在同年11月1日施行,其中包括引起諸多爭議和討論的第173-1條大同條款。經濟部雖然在10月31日親自召開說明會解釋修法重點以及相關適用標準,但對於如何認定外資繼續持股三個月以上、外資保管專戶內股權可否分割召集,以及最重要的如何防止陸資藉由大同條款介入台灣企業經營等問題,目前都還沒有明確回應,令人憂心。

看到這邊,大家知道為什麼外資、陸資,與大同條款的操作會引發爭議嗎?又為什麼大同條款施行之後,可能會開了後門,讓陸資介入台灣企業經營權呢?讓法操帶大家一起來看看吧!

外資和陸資來台灣投資有什麼差別?

外資一般投資

根據外國人投資條例規定,外國投資人在台灣可以用(1)持有台灣公司或事業的股份或出資額(2)在台灣成立分公司、獨資或合夥事業,以及(3)對前面兩種投資事業提供一年期以上貸款等方式投資(第4條),但除了國家安全、公共秩序、善良風俗或國民健康有不利影響的事業和法律禁止投資之事業外,以及某些特定事業必須申請許可或同意才能投資(第7條),基本上外國人來台灣投資並沒有太多限制,是採取「原則准許,例外限制」的管理方式,整理如下表。

行政院發布僑外投資負面表列: 負面表列.pdf

此外,外國投資人必須先按照外國人投資條例第8條第1項,向經濟部投資審議委員會申請核准之後,才能合法的在台灣投資。為了激勵投資意願,如果外國投資人投資額佔事業資本額45%以上,且在開業二十年內,繼續保持其投資額在百分之四十五以上時,政府就不會徵用或收購該事業(第14條),也可以免除部分公司法上的限制(第15條第2項)。

外資投資證券

外國人投資證券部分,則是依照外國人投資條例第8條第4項規定,由行政院發布華僑及外國人投資證券管理辦法規範。依照辦法第5條規定,其中得投資證券的國內發行公司,除了法律禁止或限制投資比例的事業種類之外,不受行政院核定的負面表列限制。辦理程序方面,實務上外資大多依照辦法第16條規定,委由國內得辦理相關業務的銀行為代理人和保管機構,辦理向證券交易所申請辦理登記、開立專戶等等手續,有關第16條第3項股份的表決權行使也會由銀行代為行使,且依照公司法第181條第3項可以主張分別行使表決權。

陸資一般投資

台灣地區與大陸地區人民關係條例第73條第1項規定,陸資未經主管機關許可,不得在台灣投資,違者依照同法第93-1條得處12萬以上60萬以下罰鍰並停止其股東權利;同條第3項規範陸資可以投資的業別項目,由有關主管機歸擬定之後報請行政院核定(請見下面圖表)。

另外依照大陸地區人民來臺投資許可辦法第4條第1項規定,大陸地區投資人的投資方式同樣有(1)持有台灣公司或事業的股份或出資額(2)在台灣成立分公司、獨資或合夥事業,以及(3)對前面兩種投資事業提供一年期以上貸款。但從外資和陸資的一般投資來看,我們可以發現法規對陸資的管理原則,與對外資原則開放的態度相反,是採取「原則禁止,例外許可才能投資」的相對保守做法。

行政院核定許可陸資業別:正面表列

陸資投資證券

依照大陸地區投資人來臺從事證券投資及期貨交易管理辦法,大陸地區投資人如果要在台灣從事證券投資交易必須符合特定資格(第3條),並指定台灣的代理人或代表人代為辦理相關程序、從事相關行為(第4條),進而持有上市或上櫃公司股份的表決權也會有所限制(第6條)。投資範圍、類別和數額部分,同法第12條和第13條也有加以限制,就持股限額部分整理如下表:

調升大陸地區證券主管機關核准之合格機構投資者(QDII)個別投資限額

產業類別

持股限額

公用天然氣事業 單一及全體大陸地區投資人不得達百分之十
經濟部直接投資事業 單一及全體大陸地區投資人不得達百分之十
民用航空運輸業 禁止投資
航空貨運承攬業 禁止投資
海運服務業 單一及全體大陸地區投資人不得達百分之八
金融業 單一大陸地區投資人不得達百分之五、全體大陸地區投資人不得達百分之十
證券期貨集中交易、結算業 禁止投資
保全業、建築開發業、營造業及不動產經紀業 禁止投資
廣播電視業 禁止投資
廣播電視節目供應事業 禁止投資
電信業 禁止投資
電影事業 禁止投資
出版事業 禁止投資

與外資相比之下可以發現,陸資投資台灣證券同樣受到較多限制,投資類別中就傳播業、運輸業等更是直接禁止陸資插手,都是為了防止中國透過龐大陸資控制台灣企業,影響台灣經濟,進而可能干預台灣自由民主的政治體制。近年中國經濟持續成長,中國挾帶資金優勢干預他國經濟、強勢介入他國政治的事件頻傳,對台灣來講,這樣的情形更是不能不防,否則可能從經濟危機演變成國安危機。

大同條款施行之後,如果陸資包裝成外資進入台灣爭奪企業經營權,政府有辦法察覺並阻止嗎?

公司法第173-1條

繼續三個月以上持有已發行股份總數過半數股份之股東,得自行召集股東臨時會。
前項股東持股期間及持股數之計算,以第一百六十五條第二項或第三項停止股票過戶時之持股為準。

公司法第173-1條被視為市場派爭奪公司經營權的秘密武器的原因,正是因為召集股東臨時會後即可解任現任董事(公司法第199條第1項)以及改選新董事(公司法第198條),讓公司經營權易主。又根據經濟部107年7月31日研商會議記錄,公司法第173-1條中過半數股份可以由多位股東合併計算持股,外資也可以參與召集股東臨時會的股權計算。

以台灣目前實務上外資股東參與股東會的狀況來看,記錄上只會記載「XX銀行外資專戶」,無從得知外資背後的股東實際上是哪些人,也就是除非課與外資更高的揭露義務,否則沒辦法直接判斷外資實際上是不是「真正的外資」。

最近英國政府提案以國家安全為由,加強審查所有可能有風險的外國企業併購交易,其中限制了部分中資收購案,美國也基於國安問題加強對中國貿易的審查,而台灣本身在新法施行前,金管會就已經發現有陸資繞道香港買大同股票的違規情形。中國以龐大資金介入各國內政的問題已經逐漸浮現,各國都在謀求解決之道,雖然大同條款的立意是保障對公司經營有一定影響力且持股達到一定期間的股東,可以享有召集股東臨時會的權利,但針對如何認定符合「外資」資格、揭露義務的範圍、如何確定繼續持有三個月以上、實質調查行為等等,都應該加強相關配套措施,才能避免新法變成漏洞,反而架空原來的陸資管制規定。

 

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